呼和浩特市人民代表大会常务委员会工作条例
内蒙古自治区人大常委会
呼和浩特市人民代表大会常务委员会工作条例
内蒙古自治区人大常委会
（1990年9月22日呼和浩特市第九届人民代表大会常务委员会第九次会议通过 1990年12月8日内蒙古自治区第七届人民代表大会常务委员会第十七次会议批准）
目 录
第一章 总 则
第二章 常务委员会的职权
第三章 常务委员会会议
第四章 常务委员会主任和主任会议
第五章 常务委员会秘书长和办公室
第六章 专门委员会
第七章 联系代表和视察工作
第八章 附 则
第一章 总 则
第一条 为使市人民代表大会常务委员会依法行使职权，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》的规定，结合常务委员会工作的实际，制定本条例。
第二条 常务委员会是市人民代表大会的常设机关，对市人民代表大会负责并报告工作。
第三条 常务委员会实行民主集中制原则，充分发扬民主，集体行使职权。
第四条 常务委员会要坚持以经济建设为中心，坚持四项基本原则，坚持改革开放，发展社会主义民主，健全社会主义法制，保障和促进本市社会主义物质文明和精神文明建设。
第五条 常务委员会要听取和反映各族人民的意见和要求，密切联系人民代表，接受人民代表的监督。
第六条 常务委员会根据工作需要，设立办事机构。
第二章 常务委员会的职权
第七条 常务委员会要保证宪法、法律、行政法规和全国人民代表大会及其常务委员会决议、决定的遵守和执行。
常务委员会要保证地方性法规、自治区人民代表大会及其常务委员会决议、决定和市人民代表大会决议、决定的遵守和执行。
第八条 常务委员会领导或者主持市人民代表大会代表的选举；指导旗、县、区和乡、镇人民代表大会代表的选举工作。
第九条 常务委员会召集市人民代表大会会议，并做好下列工作：
（一）决定召开市人民代表大会日期；
（二）提出会议议程草案；
（三）提出主席团和秘书长名单草案；
（四）提出大会副秘书长人选；
（五）提出会议日程草案；
（六）会议的其他准备事项。
第十条 常务委员会根据本市实际情况和需要，在不同国家宪法、法律、行政法规和自治区地方性法规相抵触的前提下，制定地方性法规，报自治区人民代表大会常务委员会批准后公布施行。
第十一条 常务委员会讨论、决定下列事项：
（一）本市的政治、经济、教育、科学、文化、卫生、城建、民政、民族工作的重大事项；
（二）根据市人民政府的建议，决定对国民经济和社会发展计划、财政预算的部分变更；
（三）授予市级荣誉称号；
（四）常务委员会应决定的其他事项。
第十二条 常务委员会监督市人民政府、中级人民法院、人民检察院的工作：
（一）实施宪法、法律、行政法规和地方性法规的情况；
（二）执行全国和自治区人民代表大会及其常务委员会决议、决定的情况；
（三）执行市人民代表大会及其常务委员会的决议、决定的情况；
（四）处理市人民代表大会及其常务委员会交办的人民群众对市人民政府、中级人民法院、人民检察院和国家工作人员申诉和意见的情况；
（五）办理市人民代表大会及其常务委员会交办的议案及人民代表和常务委员会组成人员的建议、批评和意见的情况；
（六）常务委员会应监督的其他工作。
第十三条 常务委员会主任因为健康情况不能工作或者缺位的时候，由常务委员会在副主任中推选一人代理主任的职务，直到主任恢复健康或者市人民代表大会选出新的主任为止。
第十四条 在市人民代表大会闭会期间，决定副市长的个别任免；市长、中级人民法院院长、人民检察院检察长因故不能担任职务的时候，从市人民政府、中级人民法院、人民检察院副职领导人员中决定代理的人选；决定代理检察长，须报自治区人民检察院和自治区人民代表大会常务
委员会备案。
第十五条 在市人民代表大会闭会期间，决定接受常务委员会主任、副主任、秘书长、委员，专门委员会主任委员、副主任委员、委员，市长、副市长，中级人民法院院长，人民检察院检察长的辞职，并报市人民代表大会备案。人民检察院检察长的辞职，须报经自治区人民检察院检察
长提请自治区人民代表大会常务委员会批准。
批准市人民检察院检察长提请的旗、县、区人民检察院检察长的辞职。
第十六条 常务委员会决定下列任免事项：
（一）在市人民代表大会闭会期间，根据主任会议提名，常务委员会可以补充任命和免去专门委员会的个别副主任委员、部分委员；
（二）根据常务委员会主任会议提名，任免常务委员会副秘书长、办公室主任、副主任；
（三）根据市长的提名，决定市人民政府秘书长、委员会主任、局长的任免；
（四）根据中级人民法院院长的提请，任免中级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员；
（五）根据人民检察院检察长的提请，任免人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员，批准任免旗县、区人民检察院检察长。
第十七条 在市人民代表大会闭会期间，决定撤销个别副市长和由常务委员会任命的市人民政府其他组成人员，中级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员，人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员的职务。
第十八条 常务委员会受理人民群众对市人民政府、中级人民法院、人民检察院和国家工作人员的申诉和意见。
第十九条 在市人民代表大会闭会期间，补选市出缺的自治区人民代表大会代表，撤换个别代表，接受个别代表的辞职。
第二十条 常务委员会设立代表资格审查委员会，负责市人民代表大会代表的代表资格的审查，提请常务委员会确认。
第二十一条 常务委员会撤销市人民政府的不适当的决定和命令，撤销旗、县、区人民代表大会及其常务委员会不适当的决议、决定。
第二十二条 在市人民代表大会闭会期间，非经常务委员会许可，市人民代表大会代表不受逮捕或者刑事审判。
第三章 常务委员会会议
第二十三条 常务委员会会议由主任召集并主持，主任可以委托副主任主持会议。
第二十四条 常务委员会会议每两个月至少举行一次。
第二十五条 常务委员会会议必须有常务委员会全体组成人员的三分之二出席，方可举行。
第二十六条 常务委员会举行会议时，召开全体会议，并召开分组会议和联组会议。
第二十七条 常务委员会举行会议，应当在会前将开会日期、建议议程通知常务委员会组成人员，并组织常务委员会组成人员围绕建议议程进行调查研究，做好审议准备工作。
第二十八条 常务委员会举行会议时，应当保证常务委员会组成人员充分发表意见的权利。
常务委员会组成人员在常务委员会会议上的发言和表决，不受法律追究。
第二十九条 常务委员会表决议案，采用无记名方式、举手方式或者其他方式，以全体组成人员的过半数通过。
第三十条 常务委员会会议讨论、审议情况，以会议纪要的形式印发市人民政府、中级人民法院、人民检察院和有关部门；常务委员会组成人员在常务委员会会议上，对各方面工作提出的建议、批评和意见，由常务委员会办公室交有关机关和组织研究处理。
第三十一条 常务委员会通过的决议、决定，经自治区人民代表大会常务委员会批准的地方性法规，分别交由市人民政府、中级人民法院、人民检察院组织实施，并向常务委员会报告实施情况。
第三十二条 常务委员会举行会议时，各专门委员会副主任委员和有关专门委员会委员，常务委员会副秘书长，办公室主任、副主任列席会议；市长或者副市长、秘书长和市人民政府其他组成人员，中级人民法院院长或者副院长；人民检察院检察长或者副检察长列席会议；旗、县、区
人民代表大会常务委员会主任或者副主任列席会议。
依照会议议程，市人民政府副秘书长及有关部门负责人列席会议。经主任会议决定，可以邀请在本市的全国、自治区人民代表大会代表、市人民代表大会代表列席会议。
第三十三条 常务委员会认为必要时，可以组织关于特定问题的调查委员会，并根据调查委员会的报告作出相应的决议、决定。
第三十四条 常务委员会主任会议，可以向常务委员会提出属于常务委员会职权范围内的议案，由常务委员会会议审议。
市人民政府、中级人民法院、人民检察院和各专门委员会，可以向常务委员会提出属于常务委员会职权范围内的议案，由主任会议决定提请常务委员会会议审议，或者先交有关专门委员会审议，并提出报告，再提请常务委员会会议审议。
常务委员会组成人员五人以上联名，可以向常务委员会提出属于常务委员会职权范围内的议案，由主任会议决定是否提请常务委员会会议审议，或者先交有关专门委员会审议，并提出报告，再决定是否提请常务委员会会议审议。主任会议决定不提请常务委员会会议审议的议案，由有关
的专门委员会或者常务委员会办公室向提案人说明。
第三十五条 在常务委员会会议期间，常务委员会组成人员五人以上联名，可以向常务委员会书面提出对市人民政府及所属委、办、局和中级人民法院、人民检察院的质询案，由主任会议决定交受质询机关答复。
第四章 常务委员会主任和主任会议
第三十六条 常务委员会主任主持常务委员会的工作，副主任、秘书长协助主任工作。
第三十七条 常务委员会主任、副主任和秘书长组成主任会议，处理常务委员会的重要日常工作。
第三十八条 常务委员会主任会议由主任主持，主任可以委托副主任主持会议。
第三十九条 主任会议的职责：
（一）决定常务委员会每次会议的会期，拟定会议议程草案；
（二）向常务委员会提出议案；决定提请常务委员会会议审议的议案和决议、决定草案；
（三）对向常务委员会提出的议案，决定提请常务委员会会议审议，或者交由有关专门委员会审议；
（四）对提出的质询案，决定交受质询机关答复；
（五）决定组织视察或者专门问题调查；
（六）听取市人民政府和所属委、办、局和中级人民法院、人民检察院的专题工作汇报；
（七）听取议案和建议、批评、意见办理情况的汇报；
（八）向常务委员会提名各专门委员会个别副主任委员、部分委员，常务委员会副秘书长，办公室主任、副主任人选；
（九）指导和协调各专门委员会之间的日常工作；
（十）处理其他重要日常工作。
第五章 常务委员会秘书长和办公室
第四十条 常务委员会秘书长负责处理常务委员会机关的日常工作，副秘书长协助秘书长工作。
第四十一条 秘书长的主要职责：
（一）负责市人民代表大会会议、常务委员会会议、主任会议的会务组织工作；
（二）负责常务委员会会议、主任会议决定事项的督促、检查工作；
（三）提出提请主任会议讨论事项的方案；
（四）阅批重要文电，处理重要来信来访；
（五）负责同有关方面的联系、协调工作；
（六）负责协调办公室同专门委员会之间的工作；
（七）处理主任会议，主任、副主任交办的事项。
第四十二条 秘书长、副秘书长组成秘书长会议，研究处理常务委员会机关的日常工作。秘书长会议由秘书长主持。根据需要，办公室主任、副主任，专门委员会办公室主任，可以参加会议。
第四十三条 办公室是常务委员会的办事机构，办公室主任主持工作，副主任协助主任工作。
第四十四条 常务委员会办公室主要职责：
（一）为常务委员会会议、主任会议讨论、决定问题提供法律依据和有关参考资料；
（二）负责市人民代表大会会议、常务委员会会议、主任会议服务工作；
（三）起草常务委员会综合性文件，编辑出版市人民代表大会《文件汇编》和常务委员会《会刊》、《工作通讯》等刊物；
（四）负责文书处理，机要保密、资料管理工作，收集、整理人大工作信息；
（五）征集、整理向市人民代表大会及其常务委员会提出的议案，负责对议案、建议批评和意见处理的催办工作；
（六）负责联系代表、组织代表和常务委员会组成人员视察的服务工作；
（七）承办常务委员会任免国家机关工作人员的具体工作；承办人民代表和人民群众对市人民政府、中级人民法院、人民检察院及国家工作人员的申诉和意见的具体工作；承办人民代表和人民群众的来信来访；
（八）负责常务委员会机关行政工作、人事保卫工作、离退休干部职工工作；
（九）负责市出席自治区人民代表大会代表团的服务工作；
（十）承办常务委员会会议、主任会议、秘书长会议交办的其他事项。
第四十五条 常务委员会办公室室务会议由办公室主任主持，研究处理办公室日常工作。
第六章 专门委员会
第四十六条 市人民代表大会政法、财政经济、教育科学文化卫生、城市建设、民族宗教专门委员会，在市人民代表大会闭会期间，受常务委员会领导。
第四十七条 专门委员会主任委员主持专门委员会的会议和工作，副主任委员协助主任委员工作。
专门委员会下设办公室，承办专门委员会的日常工作。
第四十八条 专门委员会的主要职责是：
（一）审议市人民代表大会主席团或者常务委员会交付的有关议案，向市人民代表大会主席团或者常务委员会提出审议结果的报告；
（二）向常务委员会提出属于常务委员会职权范围内同专门委员会有关的议案，草拟地方性法规草案；
（三）对市人民政府发布的行政规章、决定和命令，旗、县、区人民代表大会及其常务委员会的决议、决定进行审查，发现同宪法、法律、法规相抵触的，向常务委员会提出报告；
（四）在市人民代表大会召开前，有关专门委员会可以对国民经济和社会发展计划草案、财政预算决算草案进行审查，提出建议。
在市人民代表大会闭会期间，根据市人民政府的建议，有关专门委员会可以对国民经济和社会发展计划、财政预算的部分变更，进行审查，并向常务委员会提出审查结果的报告；
（五）听取市人民政府所属委、办、局，中级人民法院、人民检察院专题工作汇报；
（六）对属于市人民代表大会及其常务委员会职权范围内同专门委员会有关的问题，进行调查研究，提出建议；
（七）对全国人民代表大会常务委员会、自治区人民代表大会常务委员会征求意见的有关法律、法规草案，组织讨论，提出修改意见，并整理上报；
（八）检查法律、法规的实施情况和市人民代表大会及其常务委员会决议、决定的执行情况，并向常务委员会主任会议提出报告；
（九）受理人民代表和人民群众的来信来访、对国家机关及其工作人员的申诉和意见；
（十）承办常务委员会会议和主任会议交办的其他事项。
第七章 联系代表和视察工作
第四十九条 市人民代表大会代表，可以随时向常务委员会反映人民群众的意见和要求。
常务委员会实行主任、副主任接见代表日制度，定期听取代表对各方面工作提出的建议、批评和意见。
第五十条 对代表反映的问题，提出的建议、批评和意见，由常务委员会办公室交有关机关和组织研究处理，并负责答复。
第五十一条 常务委员会每年至少召开一次代表联组、代表小组工作会议，交流情况，总结经验，推动工作。
第五十二条 常务委员会举行会议的情况或者重大活动，通过代表联组、代表小组向代表通报，接受代表监督。
第五十三条 专门委员会要联系与本委员会工作有关的市人民代表大会代表。在草拟地方性法规或者开展专题调查时，应邀请熟悉有关专业的代表参加。
第五十四条 常务委员会要组织代表进行多种形式的视察活动。
常务委员会组成人员要有计划地进行视察和调查研究，并提出报告。
第五十五条 常务委员会组成人员到基层视察、调查研究，要走访所在地的市人民代表大会代表，听取代表的意见和要求。
第五十六条 常务委员会组成人员和代表在视察工作中，对发现的问题，提出的建议，由常务委员会办公室交有关机关和组织研究处理。
第五十七条 常务委员会应采取多种形式，加强同旗县区人民代表大会常务委员会的工作联系。
第八章 附 则
第五十八条 本条例自公布之日起施行。
1990年12月8日
正当防卫的起因及必要限度条件
许蕊
内容提要：我国《刑法》第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”同时，在第二款、第三款中分别规定了防卫过当和无限防卫权的问题。本文从正当防卫的概念和条件入手，对正当防卫的成因进行深入探讨，以防卫过当和特殊防卫为重点对正当防卫的必要限度进行界定。
关键词：正当防卫 起因条件 必要限度
我国《刑法》对正当防卫的概念、条件、原则和防卫过当的刑事责任作了概括性的规定，如果要正确认定正当防卫，切实保护正当防卫行为，必须对正当防卫的起因和必要限度进行深入研究，以此来保证正当防卫制度的最终实行。
一、正当防卫的构成要件
由于正当防卫是采取使不法侵害人受到一定损害的方法来保卫合法权益的，因此法律规定实施正当防卫行为必须严格遵循一定的条件，以避免滥用正当防卫权利而给社会带来危害。
1、只有在不法侵害行为客观存在的前提下才能实施正当防卫。
不法侵害的实际存在，不仅是指损害行为的实际存在，而且也是指损害行为不法性的实际存在。对于那些有合法依据的损害行为，受侵害人或者他人都不能进行正当防卫。只有对现实存在的、具有违法性的、已经形成防卫必要的侵害行为，才能实施正当防卫
2．只有在不法侵害行为进行的过程中，才能进行正当防卫。
“不法侵害正在进行”仅是指不法侵害实行行为的进行。公民只有在情况紧急的状态下，才能依靠自己的实力去进行正当防卫行为，否则就会造成防卫权的滥用，破坏实行稳定。
3．正当防卫只能针对不法侵害人本人实行。
正当防卫行为是针对不法侵害者本人实施的，它的损害后果只能加诸于不法侵害者，而不能加诸于第三人，这是正当防卫区别其他排除社会危害性行为的一个显著特点。
4．行为人必须有合法的防卫意图。
行为人必须有正当的防卫意图，是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，其在主观上具有正义性，这是正当防卫成立的首要条件。对于防卫挑拨,互相斗殴,为了保护非法利益而实施的侵害行为，不能视为正当防卫。①
5．正当防卫行为不能超过一定的限度。
如果正当防卫超过了必要的限度而造成不应有的损害，这种行为就背离了正当防卫的根本目的，其性质不再具有合法性，而成为具有社会危害性的行为。正当防卫是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。
二、正当防卫的起因条件
根据正当防卫的构成条件可以看出，进行正当防卫的起因条件——必须有不法侵害行为发生和存在。正当防卫只能对不法侵害实施，这是正当防卫的本质所在。
事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害进行防卫，属于假想防卫。假想防卫不是正当防卫，应视行为主观上有无过失而予以不同的处理。如果行为人主观上有过失，且刑法上规定为过失犯罪的，就以过失犯罪论处；如果主观上没有过失，则按意外事件处理。至于故意针对合法行为进行“反击”的，则不是假想防卫，而是故意违法犯罪行为。
认定不法侵害应注意其具有的侵害性、违法性、紧迫性、可制止性四个方面特征：
（一）不法侵害应具有侵害性
侵害是一种具有主动攻击的有可会造成损害的行为。作为正当防卫前提条件的要素，“侵害”有其特定的含义。不法侵害是对法律所保护的合法权益的攻击，在理论上有危险说与实际危害说两种见解。多数人认为不限于实际危害，只须对权利的正常状态发生不利影响，因而有实际危害发生的危险，也属于侵害。这种不法侵害行为必须具有发生实际危害的现实可能性，并达到一定的程度，即不法侵害行为正在进行，才能成为正当防卫的前提条件。
（二）、不法侵害应具有违法性
刑法涉及“不法侵害”一词，其含义并不只限指触犯了刑事法律而应受刑罚处罚的犯罪行为，同时也应当包括于犯罪手段基本相同，但尚未触犯刑法的一般违法行为或虽然触犯刑法，但情节显著轻微，危害不大的违法行为。侵害的违法性要素，就成为防卫行为的合法性前提。
关于不法的性质有客观不法说与主观不法说两种解释。客观不法说认为只须行为在客观上具有违法性即可，主观不法说则认为尚须侵害者具有责任能力，即主客观都违法才能成为正当防卫的前提。笔者认为只要客观上可能或已经造成了对合法权益的侵害，且这种行为并不是合法而发生的，就可以成为正当防卫的前提条件，而不管不法侵害人是否具有刑事和民事责任能力，是否具有主观过错。因为在不法侵害发生时，防卫人不可能事先明确判断加害人是否具有责任能力，主观上是否存在过错，只有专门的鉴定机构和审判机关才有权对加害人的责任能力作出认定。正当防卫的性质决定了正当防卫只能通过对不法侵害人的人身或者财产造成一定损害的方法来实现。因而，行为人不知对方是无责任能力之行为人时，可以对其实施正当防卫；即使在明知其为无责任能力之行为人时，为使公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，也可以实行正当防卫。
（三）、不法侵害应具有紧迫性
不法侵害行为的紧迫性，是说这种行为与危害结果之间的关系是紧密相联的，即不法侵害行为一经实施，危害结果就随之、立即可能发生。因而对侵害行为与危害结果之间的联系并不是紧密相联的侵害行为，并不具有紧迫性，就不能进行正当防卫，这一特征排除了那些没有紧迫性的不法侵害成为正当防卫前提的可能性，从而使正当防卫建立在现实的基础上。不法侵害是直接攻击合法权益的行为，并且这种侵害是现实存在的，具有直接的破坏性和及时制止性。如果不法侵害不是现实存在的，没有直接的破坏性，也不需要及时制止，那么不法侵害与所能造成危害结果的关系就不可能是紧密相联的，而是须经过一个过程，才可能产生危害结果，或者是不法侵害的行为已经结束后才可能产生危害后果，而对这种不法侵害的正当防卫显然是不符合立法规定的，因为这种不法侵害可以用向司法机关寻求保护的方法达到。因此，犯罪行为虽然属于不法侵害，但并不是所有的犯罪行为都可以进行正当防卫的，在新刑法规定的具体犯罪行为中，如用语言进行侮辱已经情节严重的犯罪行为、重婚的犯罪行为等就不能进行正当防卫。
（四）、不法侵害应具有可制止性
正当防卫是对正在进行的不法侵害进行制止，“制止” 从词义来讲有使其停止的意思，可制止性是指使不法侵害停止，或者有效地防止危害结果的发生，或者减少危害结果的发生的可能性。如果一个不法侵害的行为一经发生，危害后果随之造成，即使实行正当防卫，也不能阻止危害后果的发生或者挽回损失。这样的不法侵害没有可制止性，因而不能进行正当防卫。同时也存在这样的情况，即使不再实行正当防卫，也不会再发生危害后果或者危害后果不再扩大。在这种时候，不法侵害虽然没有结束，危害结果也没有继续发生，如受害人已死亡，但犯罪分子仍继续加害，也已经失去了对不法侵害的可制止性，因而就不能对之实施防卫行为。不法侵害可以是一般的违法行为，也可以是犯罪行为，但不管其危害性如何；也不管不法侵害是否存在紧迫性和可制止性，就一律认为对不法侵害都可作出正当防卫，并不符合立法精神的，在司法实践中也是有害的。当然对不法侵害行为的准确评定，有时只能在事后才能作出，因此，在司法实践中就存在防卫人对不法侵害行为的危害性及是否可制止性、紧迫性作出了不实际的判断的情况，此时就会产生防卫过当甚至于故意犯罪的行为。
三、正当防卫的必要限度条件
“正当防卫的限度问题，是正当防卫理论的核心”，②正确理解正当防卫中的必要限度对于准确适用法律关于正当防卫的规定十分重要，笔者认为应将足以制止不法侵害的实际需要作为认定正当防卫必要限度所应遵循的基本原则，而为保护公民的人身安全而行使特殊防卫权应根据是否严重危及人身安全来综合考察分析，作出科学的判断。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害，在刑法理论上称为防卫过当。③对是否超过必要限度，要从主、客观两个方面和不法侵害的紧迫性、危害性去理解，才能更好地把握正当防卫的必要限度。正当防卫不仅受害人本人可以防卫，第三人也可以采取正当防卫行为。第三人的防卫必须具备正当防卫的前提条件、时间条件、对象条件，同时也必须符合正当防卫的必要限度条件才能构成。根据防卫所保护的权益不同，构成正当防卫的必要限度也不同，国家、公共利益的防卫限度可分为一般情况和紧急情况下的防卫限度，紧急情况下的防卫应按照绝对防卫执行，实行特殊防卫权，财产防卫是以财产免受或不受损失为必要限度，其他防卫是以达到制止不法侵害的防卫目的为必要限度。
（一）、认定正当防卫的必要限度应遵循的基本原则
我国刑法上的正当防卫并不仅仅是一种“不得已”的应急措施，而是鼓励公民与违法犯罪行为做斗争的一种积极手段。④正当防卫不负刑事责任，是我国刑法的一项重要制度，它的主要意义在于保障公共利益和其他合法权益免受正在进行的不法侵害，鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争，震慑犯罪分子，使其不敢轻举妄动。刑法关于正当防卫的这一法定概念，更为确切、具体地揭示了正当防卫的内容，对于在司法实践中正确认定正当防卫行为的必要限度，科学地区分正当防卫与防卫过当都具有十分重要的意义。
1、以足以制止不法侵害的实际需要为正当防卫的必要限度。至于实际上“需要”还是“不需要”，不能以防卫人自己的主观认识为标准，否则就没有“过当”存在的余地了，因为任何防卫人都会说自己的防卫行为是必需的；也不能以审判人员的主观认识为标准，否则，不同的审判人员会有不同的标准，实际上也就没有标准了，正确的只能是依据当时、当地的客观情况为标准。因此，在认定防卫行为时，对制止不法侵害是不是实际需要的问题上，必须考察以下四个方面，才能作出科学的判断。
一是要从不法侵害的性质上来看。对严重危及人民生命、财产、一般犯罪和轻微刑事违法分别具有正当防卫的适用限度。二是要从不法侵害的强度上来看。这里所说的强度，是指不法侵害行为作用于犯罪对象的力量大小。一般来说，在防卫强度小于或相当于侵害强度的情况下，既使造成了重大的损害，也应认定为是需要的，不存在过当的问题。反之，则认为防卫过当。三是要从正当防卫保护的权益的性质上来看。一般来说，为保护重大的合法权益，既使防卫的强度比较大，造成的损害比较严重，也应认定为实际需要，不存在过当问题。四是要从不法侵害行为的缓急上来看。侵害的缓急，是指侵害的紧迫性。一般来说，不法侵害行为发生的突然，防卫行为往往是仓促应战，而来不及判断侵害行为的性质和强度，因而在此种情况下的防卫行为即使造成了重大的损害，也不轻易认定为过当。
2、特殊防卫权的行使以严重危及人身安全为必要限度。刑法第二十条第三款规定赋于防卫人了特殊防卫权，即无限防卫权。这是针对暴力性犯罪的特点来考虑的。对这些暴力行为，只要其达到了严重危及人身安全的限度，就允许防卫人实施特殊防卫权，这正是为了维护法律的尊严及法律面前人人平等原则。正当防卫的立法本意是鼓励公民利用正当防卫这一法律武器，积极同犯罪行为作斗争，保护公民自卫权和见义勇为行为。
同时，也必须看到，无论是从立法意图还是从刑法条文中这种“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为”的表达方式来看，那种认为上述犯罪无论是采用什么手段实施，达到什么程度，都可以对之进行特殊防卫的观点，也严重违背了刑法第二十条第三款将特殊防卫限于暴力犯罪的立法精神，从而与罪刑法定原则相悖。如采用投毒手段杀人，以不作为杀人，以诱骗手段绑架，对这些行为事实上不存在防卫的问题，更谈不上特殊防卫。同时，并不是所有的“杀人、抢劫、强奸、绑架”行为都具有严重危及人身安全的发生，如果对其他暴力犯罪行使特殊防卫权要求防卫人人身安全受到严重危及，而对上述四种犯罪不加限制，这就使防卫权适用的标准不一致，而这种不一致对犯罪人来说，无疑是不公平的。因此，从立法意图及法条规定来看，必然应以严重危及人身安全的暴力犯罪来严格限定法条中行使特殊防卫权的必要限度。
（二）、对正当防卫明显超过必要限度的理解
“任何权利，如果没有必要的限制，则必然过度膨胀而走向 另 一个极端，防卫权也是同样如此。”⑤正当防卫是法律赋于公民在特殊情况下的一种特殊权利，正当防卫权利的使用必须有严格的条件限制，必须防止滥用正当防卫权利。为保护一个很小的利益，借正当防卫之机而将轻微的侵害者置于死地，也属于滥用正当防卫；不法侵害者已停止了侵害行为或不法侵害者已经被制服或不法侵害者已经失去了继续实施不法侵害的能力时，继续对侵害者实施打击，致其重伤或死亡的，也属于滥用正当防卫。
刑法第二十条第二款规定“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任。但是应当减轻或免除处罚”。 “造成重大损害”是“明显超过必要限度”的具体表现；“超过必要限度”是“造成重大损害”判断标准。也就是说，“并不存在所谓的明显超过必要限度但没有造成重大损害的情况，换言之，只是在造成重大损害的情况下，才存在明显超过必要限度的问题。笔者认为判断何为“明显超过必要限度”应包括主观、客观两方面之判断。
从客观方面来讲，可将受损害的权益分为人身权与财产权两大部分，对财产权的保护不宜使用重伤、杀死等致命性暴力防卫。正当防卫既是授权性规范又是禁止性规范，不能走向任何一个极端，为保护一般的或较小的合法的财产而损害不法侵害者的生命权益，也是违反其应遵守的义务的。为制止侵害某项财产的重罪而完成除故意杀人之外的防卫行为，在此防卫行动系实现目的所绝对必要的，所采取的防卫手段与犯罪行为之严重性相一致时，完成该防卫行动的人不负刑事责任。体现了即使为防止某项财产的重罪侵害，也不容许使用致命暴力。对人身权的侵害，分为致命性暴力侵害与非致命性暴力侵害，对致命性暴力侵害即严重危及人身安全，能致人死亡或重任的暴力，可以加以无限度的特殊防卫，体现了对严重犯罪实行严厉惩罚的精神。我国刑法第二十条第三款的规定也鲜明地体现了这一点。对非致命性暴力侵害，则应依据“必要说”，从实际出发，全面考察不法侵害的个人情况，所保护的权益大小和他的环境，以及案件发生的时间、地点、条件等各种因素，才能作出正确的判断。
总之，正当防卫的目的是为了排除和制止不法侵害，保护公共财产和公民的人身、财产安全。正当防卫的起因——不法侵害行为，其强度、手段、时间、环境、实施的对象等，决定了实施防卫行为的强度、手段、时间、环境，即决定了防卫行为应有的限度和是否可以实施无限防卫权。正当防卫必要限度的限定，对鼓励广大人民群众同不法侵害行为作斗争，及时排除、制止不法侵害行为，有效地惩罚犯罪有着十分重要的作用。正当防卫的起因和必要限度条件，是正当防卫的两个重要方面，对于在司法实践中正确的确认和实施有着重大意义。
参考文献
