21世纪合同法的走向
《欧盟债法条例与指令》（代译序）[1]
吴 越 西南政法大学教授
本书收录了与欧盟债法相关的指令、条例以及指令草案共27个。债法是欧盟法律协调的重要领域之一。各成员国的众多债法规定都是以欧盟的指令为基础形成的。例如，德国能够实现民法典之债法改革，欧盟有关指令的推动是重要原因[2]。根据欧洲法院的判决，对上述债法规定的解释必须符合上述指令的目的，这就意味着违背上述指令的成员国法律不得在成员国适用。如果在法律解释时出现分歧，应当按照有关的指令来解决。
上述的与债法有关的条例与指令大致上系按照欧洲大陆的民法分类排列。其中大部分属于合同法，包括合同的缔结（第一部分）、合同内容与合同条件（第二部分）以及特殊合同种类（第三部分）。而关于电子商务以及数据保护的指令则单列一部分（第四部分）。最后是关于侵权法的指令（第五部分）。欧盟在债法领域的协调仍然在继续，其终极目标是形成一部《欧盟民法典》[3]。
这些法令对中国的民事立法以及行政立法而言，同样具有重大的参考及实践价值。现将各部分指令或条例的核心内容作一管中之窥，原因不仅在于有必要对某些指令进行说明，而且在于从整体上分析这些指令，将有助于对欧盟债法在21世纪的动向的观察。
一、 合同缔结
本部分指令主要针对以特殊方式缔结的合同，包括上门推销、远程销售等新兴营销方式中的合同缔结，以及对以电子商务和电子签名方式缔结合同时的特殊要求。
《上门推销指令》和《远程销售指令》旨在保护消费者。上门销售不仅包括在消费者家中的销售，也包括在住房的走廊、楼梯或者公共的过道、消费者所在车间门口或者食堂的销售，前者属于消费者住所概念的延伸，而后者则属于消费者工作场所的延伸。所谓远程销售，就是指消费者与经营者之间通过远程通讯方式签订的供货或者提供服务。远程通讯方式包括信件、商品或服务目录、电话、传真、电子邮件以及电台或者杂志报纸等方式。
在上述的新兴营销方式中，消费者往往无法及时地了解商品的品质或者由于时间急迫仓促地缔结了合同，因此赋予消费者知情权及反悔权是保护消费者权益的重要手段。欧盟的上述规定已经为很多国家所继受。
而《电子商务指令》和《电子签名指令》首先强调了以电子方式签订的合同属于法定的合同缔结形式，同时对电子商务的提供者以及电子签名的法定要求做了规定。这对于我国制定电子商务和电子签名法，具有启示作用。
二、 合同内容与合同条件
本部分指令规范了合同内容或者说合同条件。主要包括支付迟延、消费者合同中的滥用条款、价格提示、广告等有关规定。
首先，在商事合同、尤其是公共机构采购工程或服务的合同的履行中，经常出现拖欠合同价款的现象，《迟延支付指令》不但赋予了债权人之利息请求权，而且最为重要的是赋予了债权人保留所有权的权利。
其次，价格是合同的重要内容或合同条件。而价格提示不当，则可能损害合同对方尤其是消费者的利益。《价格提示指令》要求价格提示必须易于识别和理解；经营者除应当写明商品或服务的总价外，原则上还必须说明单价。第三，《消费者合同中的滥用条款指令》的意义在于它不但规定不公正的“格式条款”对消费者无约束力，而且详细地列举了不公正条款的表现形式，具有很大的借鉴意义。第四，欧盟关于广告的三个指令中，《误导广告指令》是最早颁布的，它要求成员国采取措施防止误导广告，尤其是赋予消费者团体的集体诉讼权利。值得注意的则是《对比广告指令》。考虑到合理的对比广告不但有利于消费者鉴别产品的优劣，也有利于促进生产经营者之间的竞争，因此对比广告并非一律禁止。但如果对比广告超过一定的限度，则可能引发不正当竞争，尤其是诋毁竞争对手的商誉。该指令的意义在于，它严格限制了使用对比广告的条件。而《药品广告指令》则规定，药品广告不但包括面向公众的广告，也包括面向医务工作者的药品广告以及提供样品或者会议赞助等。该指令不但要求药品广告不得夸大药品的性能，而且对样品的提供和会议赞助都有极为严格的限制。这对我国而言无疑具有很大的启示意义。
此外，在本书收录的众多指令当中，有很大一部分涉及到消费者保护。而《不作为诉讼指令》则赋予了消费者团体或公共机构代表消费者提起不作为诉讼的权利。这种团体诉讼模式是值得借鉴的。
三、 特殊合同种类
本部分指令主要包括消费品质量担保、消费者信贷、临时租房、一揽子旅游、拒绝登机器、跨国支付、有价证券服务、金融担保以及独立商务代理合同。
首先，在《消费品质量担保指令》中，不但规定了消费者对存在产品瑕疵的产品要求免费修理、更换、减价或者解除合同的权利和行使权利的条件，同时规定了经营者与消费者之间举证责任的分配。此外，该指令对二手商品的品质担保，也做了原则规定。
其次，消费者信贷属于新兴的销售方式。消费者信贷协议，就是指债权人以延期支付、贷款或者类似的金融商品方式向消费者提供信贷或者承诺向消费者提供信贷所依据的协议。《消费者信贷指令》要求协议必须载明商品或服务的现金支付价格和根据信贷协议应支付的价格、应当支付的年费用、担保等条款。该指令还尤其规定了消费者信贷条件下消费者在品质担保方面的权利，以防止消费者因为消费信贷而接受不利条件。
第三，所谓《不动产部分时段使用权指令》，其实规定的是临时租房合同，它是指是指期限为3年以上并以总价支付为条件的、以取得对不动产的在一年的已经确定的或者尚未确定的不低于一个星期的某个时段的直接或者间接使用权为对象的合同或者一组合同。随着就业地域的扩大，消费者在自己的主要居所之外往往需要临时租用房屋，以满足工作之需。该指令最大的意义在于，它不仅要求合同必须载明附带的条件，例如照明、用水、维修及垃圾处理等生活条件、公共设施的利用以及房屋管理费用等，而且赋予房屋使用权人在签订合同之日起十日之内不说明理由而解除合同的权利。这与消费者在某些营销方式中的反悔权是一致的。
第四，所谓一揽子旅游，就是旅游组织者发起的旅游，它是与个人旅游相对的，因此，也可以称为“包干旅游”。作为新兴产业的旅游业在国民经济中所占的比重越来越大，但是消费者对旅游组织者的投诉却有增无减。鉴于此，《一揽子旅游指令》对旅游组织者、旅游合同的履行及其变更、第三人（例如酒店和运输公司）的义务以及有关担保作了详尽的规定。
第五，航空公司在接受定票时，往往维持一定的超员比例，这主要是考虑到旅客可能临时取消定票。但是这种做法也可能导致航空公司在实际登机的旅客超员时“甩客”，也就是拒绝持有有效机票的旅客登机。《拒绝登机指令》规定了航空公司拒绝登机时的责任，包括提供住宿帮助、中转以及损害赔偿等义务。
第六，《跨国支付的指令》主要调整的是在跨国支付过程中支付机构以及中间机构的责任，包括透明度要求、转帐或汇款的期限及迟延责任等。
第七，《有价证券服务指令》主要调整的是证券公司的营业许可条件、市场准入要求等。《金融担保安排指令草案》主要就金融担保的种类、合同条件以及合同当事人之间的权利义务作了规定，这个草案尚未获得通过，但对于我国规范金融担保而言无疑具有参考价值。
最后，《独立商务代理人》指令则是为了保护合法的中介人而颁布的，它尤其强调了代理人获得报酬的权利、报酬标准和权利救济。
四、 电子商务与个人数据保护
本部分包括个人数据加工、电信业中的隐私权保护以及技术标准与规定三个指令。
随着电子商务应用范围的不断扩大，如何保护与个人有关的资料以及隐私权，就成为法律必须回答的问题。个人数据加工指令旨在明确数据处理人、数据接受人以及第三人在处理并获得他人的个人数据时的责任。原则上，加工及储存他人的个人数据都应当得到相关人的事先同意。而电信领域中的个人数据处理及隐私权保护指令更是要求电信服务的提供者保护个人信息与交易安全，例如隐藏电话号码显示要求、减少骚扰电话等。至于技术标准与规定指令，主要在于协调各成员国的技术标准，使得技术标准不至于成为自由贸易的障碍。
五、 侵权责任
本部分包括产品瑕疵责任、产品一般安全以及航空器事故责任三个指令。其中前两个指令在于强化生产者的产品安全义务以及产品责任。其中，《产品责任指令》的内容已经为很多国家所借鉴。而《航空公司事故责任指令》除规定了对受害人的损害赔偿范围外，尤其建立了紧急预先支付制度，以确保受害人获得及时的救治或赔偿。尽管侵权责任不属于严格意义上的合同法范畴，但是违约责任与侵权责任是可能出现竟合的[4]。因此，也可以说这三个指令是对合同法规定的延伸。
综观这些的指令，不难发现当代欧盟债法的趋势就是强化消费者保护。尽管我们仍然处于契约自由的时代，但是产品或服务的专业化、销售方式的多元化和电子商务的应用则给消费者带来了更多的风险，民事法以及其他法律强化对处于弱者的消费者保护，必然地要限制契约自由，强化生产者和经营者合同附随义务，例外情况下甚至赋予消费者反悔的权利，即突破罗马法中就有的信守合同[5]之原则。当代欧洲合同法中的社会公正思想或许就是我们从欧盟债法条例与指令中得到的启示。
这，也许就是21世纪合同法乃至整个民法的走向之一吧。
注解：
[1]《欧盟债法条例与指令》（European Law of Obligations, Regulations and Directives）中译本即将由法律出版社出版，吴 越， 李兆玉，李立宏译。
[2] 参见吴 越，德国民法典之债法改革对我国的启示，法学家，2003年2期，111-122。人大报刊复印资料《民商法学》2003年7期全文转载。
[3] 即英文European Civil Code，法文Code du droit civil Européen，或德文Europäisiches Zivilgesetzbuch。
[4] 参见中国合同法第122条之规定。
[5] 拉丁文 pacta sunt servanda.
作者电子邮件：wuyue@swupl.edu.cn
市政府办公室关于转发市民发办财政局南通市扶持民营经济发展专项资金管理办法（暂行）的通知
江苏省南通市人民政府办公室
市政府办公室关于转发市民发办财政局南通市扶持民营经济发展专项资金管理办法（暂行）的通知
通政办发〔2005〕107号
各县（市）、区人民政府，市各有关部门和单位：
市民发办、市财政局《南通市扶持民营经济发展专项资金管理办法（暂行）》已经市政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。
二○○五年十月九日
相关附件：
南通市扶持民营经济发展（107）.doc
第一章 总 则
第一条 根据《中共南通市委、南通市人民政府关于争创江苏民营经济第一大市的若干意见》（通委发〔2004〕3号）精神，市财政设立南通市扶持民营经济发展专项资金（以下简称专项资金）。为加强专项资金的管理，提高专项资金使用效益，参照《江苏省扶持民营经济发展专项资金管理办法（暂行）》，结合我市实际，特制定本办法。
第二条 本办法所称专项资金是指市财政每年安排的扶持民营经济发展的政府性专项资金。
民营企业是指在我市行政区域内除国有及国有控股、集体和外资企业以外的依法注册登记设立的各种形式的企业。
第三条 专项资金的使用和管理遵循公开透明、公正合理、定向使用、科学监管的原则。
第二章 管理部门与职责分工
第四条 市民营经济发展办公室（以下简称市民发办）、市财政局共同负责专项资金的使用和管理。
市民发办主要负责确定年度专项资金使用方向，提出当年度支持民营经济发展的重点和扶持民营经济服务体系建设的重点，并根据申报情况初步确定扶持项目，报市分管领导审定后执行。对专项资金支持项目进展情况进行跟踪服务和监督。
市财政局主要负责办理专项资金的预算安排和财务管理、项目会审、下达资金计划和资金拨付等分配使用的管理，对专项资金使用情况进行监督检查和跟踪问效。
第五条 市民发办和市财政局联合向市政府汇报年度专项资金使用情况和效果。
市民发办和市财政局根据我市产业政策和当年专项资金总量，每年在3月底前向社会发布当年度专项资金申报方面的有关手续。
第三章 资金使用范围和扶持方式
第六条 专项资金主要用于直接和间接扶持民营企业的项目支出，包括：
（一）市组织举办的服务民营经济发展的大型专项活动（包括招商引资、创业辅导、信息服务、市场开拓和人才培训等）的补助；
（二）为民营经济产业集群、优势产业提供技术研发、检测及技术、专家信息库等服务平台建设项目补助；
（三）对民营企业争取到的国家、省有关扶持资金的匹配；
（四）对促进民营经济发展有突出贡献的组织或个人的奖励；
（五）其他。
民营企业的技改贴息、新产品经费补助、科技三项费用补助、名牌奖励等按市相关规定办理，不包括在民营经济发展专项资金内。
第七条 对市组织举办的服务民营经济发展的大型专项活动和为民营经济产业集群、优势产业提供技术研发、检测及技术、专家信息库等服务平台建设项目的补助，一般在项目完成后进行，经费投资额较大的，也可以事前或事中补助。
对民营企业争取到的国家、省有关扶持资金的匹配，根据实际需要和可能确定匹配资金。
对促进民营经济发展有突出贡献的组织或个人的奖励，按照当年民营经济考核办法进行。
对企业的单个项目扶持资金总额不超过30万元。
第四章 申报条件和方式
第八条 由市民发办和市财政局每年3月底前发布当年扶持民营经济发展专项资金申报工作指南。申报工作指南可从市民发办南通民营经济网（网址：http://www.ntpe.com.cn）下载，也可从南通财政公共信息网（网址：http://www.ntcz.gov.cn）下载。
第九条 申报专项资金扶持的单位必须具备下列基本条件：
（一）投资项目符合国家产业政策导向和我市产业投资指南要求；
（二）具有独立法人资格、健全的财务管理机构、严格的财务管理制度和合格的财务管理人员；
（三）单位会计信用和纳税信用良好；
（四）直接或间接服务民营企业的项目必须有明确、具体、可行的为民营企业提供服务的方案和计划；
（五）申报有关扶持资金配套项目，必须是在项目实施期内国家、省有关扶持资金已到位的项目。
除上述若干条件外，其它必备条件按申报工作指南的要求办理。
第十条 凡符合专项资金申报条件并有申报意向的单位，可根据专项资金申报工作指南的要求准备申报资料，一式三份报同级民发办，由同级民发办会同同级财政局联合审核后，向市民发办申报，同时抄报市财政局。
第十一条 申报单位需提交相应的申报材料。
申报贴息的，申报单位需提交：（1）符合规范的项目可行性报告；（2）当年的项目贷款合同；（3）贷款到位凭证；（4）项目实施期间的有效付息凭证；（5）项目实施进度说明材料；（6）其他有关证明材料。使用自有资金投资的可以比照贷款投资，同样享受贴息扶持。
申报补助的，申报单位需提交：（1）规范的项目可行性报告；（2）有关工作方案或工作成效；（3）经费使用预算或决算；（4）其他有关证明材料。
具体申报材料根据申报工作指南的要求办理。
第五章 审定程序
第十二条 由市民发办和市财政局联合聘请有关方面的专家对有关申报项目进行评审、论证。
第十三条 市民发办和市财政局依据专家评审论证意见，提出初步立项安排，并予以公示。经公示无异议的项目，由市民发办和市财政局联合下达扶持项目和扶持额度，并与申报单位签订专项资金使用合同。
第六章 资金使用和管理
第十四条 专项资金由市财政局实行专户管理，专款专用。对批准立项的项目，其经费由市财政局按专项资金使用合同和实施进度直接拨付到项目承担单位。
第十五条 建立项目专项审计制度。市财政局在下拨资金前应委托社会中介机构进行项目审计，符合专项资金使用合同中约定条件的方可拨款。项目承担单位收到贴息、补助或奖励资金后，应按国家有关财务制度进行账务处理。
第十六条 建立项目定期报告制度。各项目承担单位要在每年2月底前向市财政局和市民发办报告本单位上年度专项资金使用情况、项目进展情况和存在问题。
第十七条 建立项目跟踪管理制度。市财政局会同市民发办对专项资金扶持项目的实施情况进行管理和监督。定期或不定期对项目进行现场检查，发现问题及时解决。确保专项资金专款专用，发挥资金的最佳效益。对项目的监督应依法办事，不得干预项目承担单位正常的生产经营活动。
第十八条 项目承担单位应按有关财务规定妥善保存有关原始票据及凭证备查，对主管部门的专项检查，应主动配合做好相关工作，并提供相关资料。
第七章 附 则
第十九条 专项资金扶持项目在执行过程因特殊原因需要变更或撤销时，需报市财政局和市民发办审核同意，并提出处理意见。剩余资金如数退回市财政。
第二十条 专项资金扶持项目承担单位要对专项资金实行单独核算。专项资金必须专款专用，严禁截留、挪用。项目承担单位有下列行为之一的，按国家有关规定对项目承担单位和相关人员给予处罚和通报，追回已经取得的专项资金，并取消其在5年内申报财政支持项目的资格；构成犯罪的，移交司法部门依法追究刑事责任：
（一）利用虚假材料和凭证骗取资金的；
（二）违反专项资金使用原则，擅自改变使用范围的；
（三）截留、挪用专项资金的；
（四）有偷、漏税行为的；
（五）违反国家有关法律法规和本办法的其他行为。
第二十一条 各县（市、区）可根据本地实际设立民营经济发展专项资金，并参照本办法制定管理办法。
第二十二条 本办法由市民发办、市财政局负责解释。
第二十三条 本办法自发布之日起施行。
