您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

　2006年8月27日通过的《中华人民共和国企业破产法》（以下称《破产法》）专章规定了破产重整制度，使处在破产清算边缘的企业又看到了一丝生存的希望。重整制度的建立是我国破产立法上的一个重大突破和创新，但同时，我国的重整制度规定得又过于原则，不便于实际操作，尤其是对在实施重整过程中起着重要作用的股东权益调整规定得非常笼统，无法满足实务中的具体需要。笔者将主要从实务上对破产重整中的股东权益调整结合法学理论做出简要论述，以期对破产重整实践有所裨益。

　　一、破产重整中公司股东权益调整的法律依据

　　我国相关法律并没有对企业破产重整中的股东权益调整做出明确规定。但在《破产法》中对出资人权益调整有了原则性的表述。

　　《破产法》第八十五条：“债务人的出资人代表可以列席讨论重整计划草案的债权人会议。重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决。”

　　《破产法》第八十七条：“部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案：（四）重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案”。

　　可见《破产法》肯定了在破产重整方案中对出资人权益做出调整的做法。那是否意味着也可以对出资人的股权做出调整？出资人权益即股东权益，是股东因其出资享有的权益。股东权益更准确地说是一个会计学上的概念。股东权益又称净资产，是指公司总资产中扣除负债所余下的部分，是股本、资本公积、盈余公积、未分配利润的之和，代表了股东对企业的所有权，反映了股东在企业资产中享有的经济利益。股东权益是一个很重要的财务指标，它反映了公司的自有资本。当总资产小于负债时，公司就陷入了资不抵债的境地，这时，公司的股东权益便消失殆尽。如果实施破产清算，股东将一无所得。相反，股东权益金额越大，该公司的实力就越雄厚。如果只从这个角度来理解，调整出资人权益强调的则更多是出资人经济利益的分配调整。但这种理解又与破产重整中的企业实际状况不太相符，显得太狭隘。因为大多数进入破产重整的公司都处于资不抵债的情形，出资人的权益几乎都为负数，无法再进行任何有意义的调整。因此，笔者认为，《破产法》中的出资人权益应做宽泛理解，即股东因其出资拥有股权而享有的权利和利益。根据《公司法》的规定，股东的权利主要包括资产收益、参与重大决策和选择管理者三大基本权利。股东的权利直接依附于股东的出资，调整股东权益理应包含股东股权比例的调整、乃至于削弱为零。股权的自愿调整基于意思自治原则不存在法律障碍，本文将主要探讨股权的非自愿调整，且该种调整主要表现为股权结构的调整。

　　二、破产重整中股权调整的法理基础和现实需要

　　从上文的分析可知，破产重整中的股东权益调整得到了法律认可，股权结构的调整亦包括在文意之内。在股东非自愿调整股权的情况下，对其股权进行调整，是否有违背股权本质的嫌疑。在公司正常经营情况下，股东因其自身原因导致其股权被强制拍卖的情况，实践中屡有发生，在《担保法》、《物权法》等法条中均能找到法律依据。但在公司破产重整的情况下，对公司股权结构进行强制调整是否可行？

　　一方面，股东权益调整是公司重整制度的必然要求和公平公正原则的应有之义。重整制度也称破产保护制度，是一项有效保护发生债务危机企业的制度，代表了现代国际破产法发展的主要潮流。重整制度兼顾多重利益平衡，即债权人之间的利益平衡，债权人与债务人、大股东、中小股东、重组方之间的利益平衡，各方当事人利益与社会利益之平衡等。重整是一项系统工程，需要各方当事人均付出一定成本，如果重整计划仅安排债权人延期受偿或者豁免债务，而不对陷公司于破产境地负有一定经营责任的公司股东，尤其是控股股东的权益进行调整，将导致重整成本由债权人承担，重整收益却由股东独享的严重后果，这不仅违背了民法最根本的公平、公正、等价有偿和责权利相统一原则，而且不符合重整制度公平调整各方当事人利益的基本价值理念。

　　另一方面，依据信托原理，处在破产重整中的公司，无论是股东权利还是公司治理结构，都发生了变化，受到了限制。公司申请破产重整后，法院将为其指定管理人，由破产管理人接管公司财产进行管理和处分，并决定公司的内部管理事务等。根据信托法理论，破产管理人是破产财产的代理人，其基本概念源于法律拟制，即该法律实体的利益被视为独立于任何对该财产可以主张权利的人而独立存在。 在重整过程中，无论是债务人自己还是管理人来负责管理公司财产和营业事务，这种管理行为都是基于促使公司重整成功这一目的及受信义务而对公司债权人、股东、员工等进行的行为。基于信托理念，受托人可以基于信托目的独立的处理信托事务。如此分析，便不难理解股东权利被强制调整与股东转让股权和解散公司自由并不矛盾。

　　再者，综观世界各国法律，不乏有明确限制股东权利的法律规定。如美国法有规定，重整计划可以削减任何种类的债权而不论其是否有担保，也可以削减任何种类的股权。 韩国法有规定，在因公司董事、准董事或者经理有重大责任的行为而引起重整程序开始原因产生的情况下，应规定以注销对该行为行使有较大影响力的股东及其亲属、以及大统领令所规定的有特殊关系的其他股东的三分之二以上股份或者把三个以上的股合成一股的方法来减少资本。 日本公司法规定，股东得凭其所持有的股票参加重整程序。股东按其股票的数额，有相应的表决权。公司有作为破产原因的事实时，股东无表决权。

　　最后，对股东权利进行调整，是实践中破产中的公司重整成功所需采用的重要乃至关键措施。无论是普遍意义上的有限责任公司还是上市公司以致2008年后频繁出现的外资企业破产重整案中，调整公司股权结构成为了具有决定性意义的举措。典型的上市公司案例有ST宝硕、ST沧化，外资企业案例有雅新电子（苏州）有限公司和雅新线路板（苏州）有限公司破产重整案。

　　三、股权调整的实施

　　（一）坚持公平、公正原则

　　《破产法》第八十七条规定了，重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正的情况下，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案。也就是说，只要股权调整方案是公平、公正的，人民法院可以强制批准进行股权调整。但，如何调整才是“公平、公正”呢？笔者认为，需要做到如下几点：

　　1、严格遵循法律程序。对公司股权结构进行调整，无论是通过股权转让、增资、减资等各种方式，应结合《破产法》、《公司法》以及相关司法解释寻求最佳的实施路径，并遵循相关程序。在破产重整中的企业，其治理结构已经不能如同正常经营的企业一般运行，但在股权调整方案的提出、制定、通知、表决、批准等一系列程序中仍然可以参考《公司法》中的相关条文，做到合法合理合情地调整股东权益。

　　2、根据股东类型和所作贡献做出合理的股权调整方案。每个公司的股权结构有所不同，股东的情况也有差异。有控股股东、大股东、小股东，优先股股东、普通股股东，非流通股股东、流通股股东，管理层股东等等。基于不同类型的股东，其在重整中的地位不同，对公司身陷重整境地所应负的责任是不同的，其通过重整程序所能获得的利益也是不同的。因此，对纳入调整范围的股东以及调整的幅度并非一定是“一刀切”才是公平、公正。

　　3、赋予被调整出资人更多的话语权和积极性。虽然公司成立之后成为独立的企业法人，拥有独立的财产和人格。但公司的成立是基于投资人的合意，基于投资人的出资行为，同时，公司的存续和发展对股东有着极大的依赖，公司的股东会、董事会也都是基于股东权利而产生的。因此，在股权调整过程中，应适当注意被调整股东的情绪，在股权调整实施的整个过程中，给予被调整股东应有的参与权、表决权、监督权。同时，当公司陷入破产境地，重整能给公司存续带来希望，也能让股东在公司重生后获得利益，因此，在重整方案中应尽力调动出资人参与重整的积极性。

　　（二）股权调整的方式

　　综观实践中破产重整的各类措施，股权调整主要有以下几种方式：

　　1、股权转让。即将出资人的股权全部或部分地转让于他人，可以有偿也可以无偿。管理人将拟调整出资人股权转让的比例、价格、受让方等相关内容列入重整计划草案中，待重整计划被批准后，根据重整计划规定的条件进行股权转让。股权转让，可能是原股东之间的转让，也可能是原股东向新股东转让。原股东之间的转让，在股东增加控制权后往往伴随着原股东投入新的资金，直接用于弥补公司亏损和用于日常经营。

　　2、增资扩股。即通过发行新股或增加公司注册资本的形式，由原股东增加投资或新股东投资入股，从而增加企业资本的一种方式。然而，采取此种方式必须以部分原有股东或新的股东愿意注入新的资金足以保障重整的启动和进行为前提，否则此种方式将不具有可行性。基于公平、公正的考虑，对那些不愿增资的股东，应当给予其相同的出资时间和机会。在公司净资产为正时，由于股东的股权尚有一定的价值，在增资扩股时，对不愿增资的股东享有的股权份额不可随意剥夺，应当根据破产清算时该部分股东可能分配的利益，为其保留相应的股权份额。

　　3、债权转股权。即指债权人将所持债权转为其对债务人股权的投资行为。 关于能否以债权出资，之前一直存在争论。但《公司法》修改之后，能够以货币估价并可以依法转让的都可以作为出资。于是，以债权出资在法律上不存在什么障碍。但债权出资不仅存在法律风险，而且存在较大的道德风险。债权人以对破产企业的债权出资，相当于先向债务人收回债权，这有违破产法债权公平清偿的原则。同时，进入破产重整程序的企业已是资不抵债，需要新的资金投入以使企业恢复正常运转，而债转股虽然可以减少公司负债，但并不能解决破产急需资金的问题。因此，债转股在破产重整中适用应谨慎，一般也是结合其他几种方式合并使用。

　　4、以上三种方式的结合。破产重整是一项长期而又复杂的系统工程，往往需要多种措施并行使用。在重整过程中，原股东可能借此机会受让股权成为控股股东或者引进新股东增资控股，同一行业的债权人也可能愿意整合行业资源进行债转股成为公司股东。实践中以受让股权最为频繁。

　　（三）股权调整的程序

国家林业局


国家林业局关于进一步加强林业有害生物防治工作的意见



林造发〔２００５〕７７号

各省、自治区、直辖市林业厅（局），内蒙古、吉林、龙江、大兴安岭森工（林业）集团公司，新疆生产建设兵团林业局：
为贯彻落实《中共中央 国务院关于加快林业发展的决定》精神，切实保护林业建设成果，保障林业持续快速协调健康发展，维护国家生态安全，现就进一步加强林业有害生物防治工作提出以下意见。
一、 统一思想认识，高度重视林业有害生物防治工作
１． 林业有害生物防治工作取得显著成效。近年来，在党中央、国务院及地方各级政府的关心和重视下，林业有害生物防治工作力度加大、开展有序、成绩突出。主要表现在目标管理责任制全面推行，防治工作环境日益优化，基础设施明显改善，控灾减灾能力不断加强。通过实施重点病虫害治理工程，局部减灾效果明显，通过加强监测预报和强化检疫执法，灾害预警能力有较大提高，遏制了有害生物传播蔓延。
２． 林业有害生物防治形势依然严峻。随着全球经济一体化速度的加快和国际间贸易往来的增多，林业有害生物入侵、扩散、成灾的压力不断增加。新的外来有害生物入侵频繁，威胁加剧；已入侵的松材线虫病等危险性有害生物正由经济发达地区向欠发达地区、由非林区和一般林区向重点林区和重要风景名胜区蔓延；森林鼠（兔）害在西北和东北地区危害猖獗，对新造林地构成严重威胁；有害植物在西部地区扩展迅速，严重影响林木生长、更新和生物多样性；经济林、天然次生林、灌木林和荒漠植被有害生物问题日渐突出，逐步由次要矛盾转为主要矛盾。与此不相适应的是：防治技术手段落后、信息滞后、依法防治意识淡薄、防治机构队伍建设亟待加强、防治机制不适应新形势发展需求等等，林业有害生物防治工作面临的形势仍十分严峻。
３．充分认识和高度重视林业有害生物防治工作。加强林业有害生物防治工作是有效遏制林业有害生物发生危害严重趋势的迫切需要，是保护生态建设成果，推进林业持续协调快速健康发展的必然选择，是减轻灾害损失，保护农民利益，促进经济发展的重要手段，也是保护国家利益，促进对外贸易，提高国际地位的战略措施。林业有害生物防治工作是林业工作的重要组成部分，随着林业重点工程的深入实施，林业有害生物防治工作在林业工作中的地位更加重要，作用更加突出，各级林业主管部门对此必须充分认识并予以高度重视。
二、 进一步明确林业有害生物防治工作的指导思想、 基本方针和奋斗目标
４． 指导思想。全面贯彻落实《中共中央 国务院关于加快林业发展的决定》精神，坚持科学发展观和可持续发展战略，紧紧围绕新时期林业发展大局，推行森林健康。全面加强有害生物预防和防止外来有害生物入侵。继续加强重要有害生物重点治理，建立健全突发事件应急机制，大力推进无公害防治，积极实施专群结合，联防联治，标本兼治，坚决遏制林业有害生物高发势头，促进林业建设持续快速协调健康发展。
５． 基本方针。预防为主，科学防控，依法治理，促进健康。
６． 奋斗目标。大力加强林业有害生物监测预警体系、检疫御灾体系、防治减灾体系、应急反应体系和防治法规体系建设，实现林业有害生物防治的标准化、规范化、科学化、法制化、信息化，使主要林业有害生物的发生范围和危害程度大幅度下降，危险性有害生物扩散蔓延趋势得到较大缓解，扭转林业有害生物严重发生的局面，促进森林健康成长。在全国森林面积不断增加的情况下，到２０１０年，成灾率控制在４．５‰以下，无公害防治率达８０％以上，灾害测报准确率达到８５％以上，种苗产地检疫率达到１００％。
三、 全面加强预防，促进防治工作由治标向治本的根本转变
７． 培育健康森林，把林业有害生物防治工作纳入林业建设的全过程。林业有害生物防治工作必须坚持推行森林健康理念，以培育和恢复健康森林为目标，促进形成稳定的森林生态系统。造林设计方案中必须有林业有害生物防治措施，同时逐步将林业有害生物发生指标纳入营造林实绩综合核查。要重视推广应用乡土树种，加强对现有纯林、低产林的改造，提高林分质量。要大力开展封山育林，保护森林生物多样性，及时清理受有害生物严重侵染的林木、火烧迹地过火林木，增强森林生态系统自身的抗逆能力。
８． 以防范外来林业有害生物入侵为重点，加强检验检疫。要建立外来林业有害生物风险评估体系，开展风险分析。严格引种审批，强化引进林木种苗检疫隔离试种和检疫监管，严防外来有害生物的传入。各地要根据林业检疫性有害生物名单，及时划定疫区，加强检疫管理，采取严格的控制措施。要进一步加强产地检疫工作，从种苗产地检疫向木（竹）材及其制品产地检疫拓展。要坚持实行检疫要求制度，规范调运检疫程序，全面推行《植物检疫证书》的计算机签发和网络传送。要加强复检工作，重点是木质包装材料的复检，并经常开展检疫执法检查。要建立和完善远程诊断系统，不断提高检疫检验能力和水平。
９． 全力抓好林业有害生物监测预警工作。要按照监测全面、预测准确、预报及时的要求，在完善常规调查技术的基础上，努力探索利用化学信息、遥感和生物技术等手段开展监测和调查，形成有害生物立体监测预警体系，不断提高监测预报的科学性、准确性和时效性。要扩大监测覆盖面，逐步把天然次生林、灌木林、荒漠植被及有害植物纳入监测范围。要充分发挥国家级中心测报点的骨干带头作用，进一步健全国家、省、地、县四级测报网络。地方各级监测预报机构，特别是县级机构要针对生产实际，做好有害生物的预报、通报、警报，积极发挥基层护林队伍在有害生物监测工作中的作用，引导公众参与有害生物监测和举报，建立和完善有奖举报等激励机制。
１０． 建立突发林业有害生物灾害事件应急机制。各地要根据《突发林业有害生物事件处置办法》，建立健全突发事件应急机制。要及时、准确、科学地对林业有害生物事件做出预警，做好单项应急预案。要加强应对突发事件的基础设施建设和物资储备，在组织上、技术上、资金上、物质上做好应急准备。突发事件发生后，按程序启动预案，按照属地管理、以地方政府为主的原则，统一组织、统一指挥、统一部署、分级联动、各负其责、协同作战。要加强应急防控人员队伍建设、技术培训和实战演练，保障应急反应机制的正常、高效运转。
四、 实行科学防控，提高重要林业有害生物治理成效
１１． 坚持开展重要林业有害生物重点治理。要以林业重点工程为主战场，继续对跨区域发生、危害严重的危险性林业有害生物实施联防联治和重点治理。其中特别是要根据有害生物的发生发展趋势进一步加强和重视灌木林、荒漠植被有害生物的防治以及鼠（兔）害和有害植物的防治。各地要加强对治理区的监督检查和技术指导，实施全过程管理，建立防治工作绩效考核制，提高治理成效。在实施治理过程中，要逐步推行专业队承包除治，探索实行招投标制和施工监理制。
１２． 大力推行生物防治和无公害防治。要鼓励和引导各地采取生物防治和无公害防治措施。以食叶类害虫防治为突破口，在重点治理区，食叶类害虫生物防治率要达到８０％以上，无公害防治率达到１００％。对其他类有害生物，也要大幅度减少化学农药的使用，使生物防治率达到６０％以上，无公害防治率达到８０％以上。要严格防治措施的监管，确保生态安全和森林食品安全。同时，各地要加快生物防治制剂标准的制定工作，研究无公害防治措施的标准和建立效果评价体系，将无公害防治指标纳入森林认证体系，促进生物防治和无公害防治工作的发展。
１３． 实行分类指导，落实防治责任制。根据森林分类经营和产权制度改革的要求，要逐步建立生态公益林有害生物预防和治理主要由政府负责，商品林的有害生物预防和治理主要由经营者负责的责任制度，建立起与之相适应的投入机制。已纳入重点公益林和天然林保护工程范畴的林分，要按照重点公益林和天保林森林经营的标准，切实落实防治责任制和防治经费，不断提高林分质量，确保森林功能的有效发挥。各地要进一步加强对个体造林有害生物防治工作的技术服务和指导，有条件的应当专门举办防治技术培训班，提高个体造林有害生物防治的能力。
五、 深化体制改革，促进机制创新
１４． 深化防治机构的改革。各地要高度重视森林病虫害防治检疫机构建设，落实人员和工作经费。各级森林病虫害防治检疫机构要加快职能转变，把工作重点放在贯彻国家法律、法规、方针、政策，研究制定发展规划上，依法加强行业管理和提供服务。
１５． 完善联防联治机制。毗邻行政地区要针对同种或同类的有害生物，建立联防联治组织，开展协同防治。要坚持毗邻地区情况通报、边界插花地带属地防治和联合检查制度，及时沟通情况，协调解决防治工作中出现的问题。
１６． 积极推进除治机制创新。各地要在实践中积极探索和建立新的除治机制，引导、鼓励不同所有制形式的组织或个人成立除治公司、专业队、树木医院，或以专业户的形式开展除治和咨询服务，并对相关非公有制组织予以技术支持和防治补助。要不断总结经验，加强政策研究和引导，规范管理，逐步建立起多种所有制组织共同参与，适应市场经济要求、灵活高效的新型除治机制。
１７． 建立奖励和重大责任事故追究通报制
度。对预防工作搞得好，连续多年没有发生严重的重大林业有害生物灾情的单位和在有害生物防治工作中做出突出贡献的个人实行奖励；对在林业有害生物监测、检疫、除治工作中因工作失职造成严重后果的，要追究有关人员的相应责任，并予以通报。同时，还要建立起重大责任事故举报制度，接受全社会监督。
六、 强化保障措施，确保防治工作持续快速协调健康发展
１８． 进一步加强防治工作的领导。各级林业主管部门要切实加强林业有害生物防治工作的领导，把防治工作列入重要议事日程。要进一步明确防治责任，继续实行防治目标管理责任制。从２００５年起，要全面实行“双线目标管理责任制”，把“成灾率”纳入各级地方政府任期目标管理责任制，把“无公害防治率”、“测报准确率”和“种苗产地检疫率”纳入各级林业主管部门的目标考核，并建立新的目标管理指标体系和考核办法。
１９． 加大科技攻关和科技成果转化力度。要加大科技攻关力度，组织开展林业有害生物防治宏观战略及防控技术研究，着力解决监测预报、快速检疫检验、天敌繁育、有害生物风险评估、综合防治等技术难题。要加强无公害防治制剂的研究工作，加大科技成果转化和新技术推广应用力度，加强现有技术的组装配套，提高防治工作的科技含量。要积极开展国际科技交流与合作，学习、借鉴林业发达国家在防治林业有害生物方面的先进理念和经验，有重点有选择地引进先进技术。
２０． 大力推进依法防治。要以林业有害生物防治法规和与法规相配套的部门规章、技术规程、技术标准为框架，从国家、行业主管部门和地方三个层面，加快防治法规的制（修）订工作，建立完备的防治、检疫法规体系。各地要抓紧本辖区林业有害生物防治、检疫的地方法规和地方标准的制（修）订工作。各级森林病虫害防治检疫机构要强化执法能力建设，加大执法力度，严格依照防治法规的有关规定，全面履行法规规定的各项职能，确保法规的有效实施。要建立防治执法责任制度，树立执法责任意识，强化执法监督，坚决纠正有法不依、执法不严和行政执法与经济利益挂钩的现象。
２１． 加强防治能力建设。要多渠道争取林业有害生物防治资金，努力将林业有害生物防治经费纳入地方政府财政预算。要配合财政部门制定、完善防治资金管理办法。要继续加强各级森林病虫害防治检疫机构及其基础设施建设，建立与当前林业发展、科技发展和经济发展需要相适应的林业有害生物监测预警体系、检疫御灾体系、防治减灾体系、应急反应体系和防治法规体系。要切实加强专业技术队伍建设，强化行业培训，加快从业资格证书确认工作的步伐。要坚持中长期培养与短期培训相结合、岗位培训与技能培训相结合、专业培训与专题研讨相结合，全面提高整体素质，建立一支精干、高效、廉洁、文明的防治队伍。

国家林业局
二○○五年五月二十三日