北京北长号文化交流中心与北京创辉教育文化有限公司侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
北京市第一中级人民法院（2006）一中民终字第3735号判决书
二、案件要旨
保密义务是一种合同义务而非法定义务，只有当企业与员工依法签订了保密协议，二者之间的保密权利义务关系才成立并受到法律的保护。保密协议的生效要件包括：商业秘密的有效存在；当事人意思表示一致；意思表示真实，不存在欺诈、胁迫、乘人之危及显示公平等情形；未违反法律、行政法规的强制性规定等。
三、基本案情
北长号中心的两位股东卢某、郭某因关系不和，于2004年9月24日达成转股协议，郭某将其所持有的股权转让给卢某。后郭某注册成立了创辉公司，两公司的经营业务范围基本相同，双方的客户资料大多是以中国标准出版社出版的《全国中学概览》一书中所提供的信息为基础开发的。刘某、潘某、张某、刘某四人原系北长号中心业务员，刘某的劳动合同期限从2003年8月1日至2004年7月31日，另外三人的劳动合同期限为2003年9月1日至2004年9月1日。劳动合同中约定业务员辞职应提前一个月向公司申请，公司批准后，将客户资料全部移交清楚后方可离开。2004年2月中旬，北长号中心向客户发出通知，声明上述四名业务员已经离开公司，其所经手的业务均由公司的其他业务员办理，后这四名业务员到创辉公司任职。2004年7月2日，湖南省永兴一中向创辉公司汇去460元，其中有200元属于北长号中心所有；2004年4月12日，河北安国中学向创辉公司汇去170元，该款项也属于北长号中心所有。河北安国中学出具证明，证明其所汇出的款项系错汇至创辉公司，而非创辉公司指定将北长号中心的款项汇至创辉公司。
一审法院判决认定：北长号中心诉称其所掌握的各学校负责订货的老师的姓名、电话、手机等信息为其商业秘密，但这些信息通过《全国中学概览》一书中所提供的资料通过简单的电话沟通都可获得，并且北长号中心也未能证明其与客户间存在着长期、稳定且不为他人知悉的经营关系，也未能证明其对这些信息采取了合理的保密措施，故北长号中心关于商业秘密的侵权主张不能成立。另外，北长号中心所主张的创辉公司违反劳动法规定招用与其尚未解除劳动合同的劳动者，应承担赔偿责任的主张，与事实不符，亦不予支持。本案中，依创辉公司的实际占用情况依法确定返还义务，不再支持北长号中心的其它诉讼请求。
北长号中心不服原审判决，在法定期限内提起上诉。
北长号中心诉称，其主张的经营信息是在长期经营活动中开发积累的，内容在诸多地方与《全国中学概览》公布的不同，且该写信息不为公众知悉，能为其带来经济利益，具有实用性，在中心的员工守则中也对员工的保密义务进行了规定，因而这些经营信息符合商业秘密的构成要件。刘某等四名业务人员在离职前，将载有经营信息内容的《发书清单》进行了涂改，也进一步证明了这些信息的价值。另外，在向客户发出的通知中使用了“调离”一词，并不代表与刘某等四人解除了劳动关系，创辉公司招录该四人，违反劳动法的相关规定，应赔偿给其造成的损失。
创辉公司则当庭辩称：北长号中心所主张的经营信息不具备商业秘密的构成要件，其在向客户发出的通知中使用的“调离”一词，按通常意义的理解即为该中心已于刘某等四人解除了劳动关系，因而公司在之后与他们订立劳动合同并不违反法律规定。
四、法院审理
针对北长号中心的上诉，北京市一中院认为：
1、关于北长号中心主张的经营信息是否属于商业秘密。根据《反不正当竞争法》第十条的规定：商业秘密是不为公众所知悉的、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的信息。北长号中心主张的经营信息范围以其提交的《发书清单》内容为基础，虽然其基于上述内容获取了经济利益，具有实用性，但结合《全国中学概览》一书内容，北长号中心未能提交证据证明上述清单内容不为公众普遍知晓或不易获得，是其付出相当的努力和代价才获得的。并且其《员工守则》规定的保密事项过于笼统，缺乏保密的具体内容，不具备对应关系。因此，北长号中心基于《发书清单》的内容主张上述经营信息具备商业秘密构成要件的主张缺乏事实和法律依据，不予采信。
2、关于创辉公司录用刘某的等四人的行为是否侵害北长号中心的权利。
北长号中心在向客户发出的通知中使用的“调离”一词，创辉公司按照一般人的通常理解，认为该中心已与刘某等四人解除劳动合同关系，之后才对该四人进行了录用，主观上并无主观。且北长号中心并未提交创辉公司从刘某等四人处非法获取、披露及使用其商业秘密的证据，因此，北长号中心关于创辉公司录用刘某等四人的行为侵害其权利的主张，也缺乏事实和法律依据，因而亦不予采信。
综上所述，二审法院认为原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。因而，判决驳回上诉，维持原判。
五、律师点评
在本案中，我们要探讨的是公司与员工签订的保密协议的效力问题。
尽管保密义务是一种法定义务，但是签署保密协议是企业采取保密措施的一种最常见、最有效的证明方式。
本案中，北长号中心称其在《员工守则》中对员工的保密义务进行了规定，因而具备了商业秘密保密性的构成要件，但法院却认为其《员工守则》规定的保密事项过于笼统，缺乏保密的具体内容，不具备对应关系，因而不予认可。在实践中，不少企业都会犯与北长号中心一样的错误，即与员工签订了保密协议，但由于不符合保密协议的生效要件而不被法院所认可。
根据《关于加强科技人员流动中商业秘密管理的若干意见》第六条的规定，技术保密协议既可以是与劳动聘用合同订为一个合同，也可以是与有关知识产权权利归属协议合订为一个合同，也可以单独签订；既可以在有关人员调入本单位时签订，也可以与已在本单位工作的人员协商后签订。其主要内容包括：1、保密的内容和范围；2、双方的权利和义务；3、保密期限；4、违约责任；5、争议的解决条款；6、确认、终止条款等。
企业在与员工签订保密协议时，要对合同主要内容仔细研究，并详细地列明，否则极有可能不被法院认可。而保密协议的生效要件一般包括：（1）商业秘密的有效存在；(2)当事人须具有相应的民事行为能力；（3）意思表示真实，不存在欺诈、胁迫、乘人之危及显示公平等情形；（4）未违反法律、行政法规的强制性规定。与一般民事合同相比，保密协议的生效要件更为严苛。
另外，企业应当注意在与员工签订保密协议时，不能对员工的保密义务提出过于严苛的要求，并且也不能凭着保密协议来非法限制劳动者的正当流动。在与劳动者订立保密协议时，应注意对劳动者权利的保护，不能造成显示公平的局面。承担保密义务的劳动者则有因其从事技术开发活动而获取相应报酬和奖励的权利，若单位无正当理由拒不支付奖励和报酬的，劳动者有权要求变更或者终止保密协议。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
市政府办公室关于印发无锡市公共资源交易管理办法（试行）的通知
江苏省无锡市人民政府办公室
市政府办公室关于印发无锡市公共资源交易管理办法（试行）的通知
各市（县）和各区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：
《无锡市公共资源交易管理办法（试行）》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一一年九月十四日
无锡市公共资源交易管理办法（试行）
第一章总则
第一条 为进一步规范我市各类公共资源交易活动，加快建立并完善与市场经济相适应的交易机制，从源头上预防和治理腐败，根据《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国政府采购法》、《中华人民共和国拍卖法》、《中华人民共和国土地管理法》等法律、法规和无锡市《关于推进市公共资源交易市场化改革，组建市公共资源交易服务中心的方案》的规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 公共资源交易实行统一交易规则、统一信息发布、统一交易结算原则，以及公开、公平、公正的市场化运作机制。
第三条 所有纳入本办法交易范围内的公共资源交易，应严格依照本办法的相关规定进场交易，任何单位和个人不得以不合理的条件限制或排斥相关自然人、法人或其他组织参与交易，不得以任何方式非法干涉交易活动。
第二章组织机构及职责
第四条 无锡市公共资源交易监督管理委员会（以下简称监管委）是市公共资源交易工作的监督管理机构，负责全市公共资源交易的监督管理和公共资源交易工作的重大决策，领导、协调公共资源交易的重大事项。主任由分管市领导担任，成员单位包括市发改委、金融办、建设局、监察局、财政局、城管局、编办、国资委、审计局、国土局、水利局、交通运输局、环保局、市政园林局、民防局、物价局等职能部门和市中级人民法院、无锡海关。
第五条 监管委下设办公室（以下简称监管办），负责全市公共资源交易的指导、协调和监管工作，由市发改委、金融办、财政局、监察局组成，办公室设在金融办，主要履行以下监管职责：
（一）负责研究制订各类公共资源交易服务的管理制度，规范交易行为；
（二）对全市各类公共资源按规定进场情况进行监督检查；
（三）负责编制《无锡市公共资源交易项目目录》（以下简称《目录》），并及时更新；
（四）指导公共资源交易服务中心的业务活动，对公共资源交易的行为进行监督；
（五）协调处理公共资源交易活动中发生的争议、纠纷，受理对公共资源交易的投诉并进行查处；
（六）承办监管委交办的其他事项。
第六条 以无锡产权交易所为服务平台的市公共资源交易服务中心（以下简称中心），通过提供自主交易、委托（授权）交易等综合服务，实现公共资源交易的经济效益、社会效益最大化。主要履行下列职责：
（一）负责公共资源交易市场的建设，会同相关职能部门制定、修改与公共资源交易服务相关的操作细则；
（二）为各职能部门进场组织开展交易活动，统筹安排交易时间、场地；
（三）接受各职能部门的委托，按照相关规定开展公共资源交易活动；
（四）对进场交易的项目实行交易登记制度，实施成交交易备案；
（五）建立规范的信息平台和交易监管系统，为信息的公开发布及交易监管提供必要的软件支撑；
（六）建立资金结算系统，为公共资源交易提供资金结算服务；
（七）协助相关职能部门对交易活动的监管和监察机关的监察；
（八）完成公共资源交易服务的其他职责。
第七条 涉及公共资源交易的各职能部门依法对其职权范围内的公共资源交易进行组织、监督和管理，具体职责包括：
（一）委托相关代理机构或中心进行公共资源交易；
（二）对涉及本部门的公共资源交易活动进行全过程监管，接受交易各方的投诉；
（三）审核确认交易过程、交易行为和交易结果；
（四）建立和管理本行业的评审专家库，培训、考核和管理评标专家，并指导、监督专家库的使用；
（五）向监管办申报本部门职权范围内出现的新的公共资源交易项目，协助监管办及时更新《目录》。
第八条 公共资源交易的服务提供商主要包括招投标代理机构、产权交易机构、拍卖行等。服务提供商应遵循诚实信用原则，依法开展业务，为我市公共资源交易活动的顺利开展提供优质服务。
第九条 公共资源交易各方应严格遵守国家、省、市有关交易活动的法律、法规和规定，自觉服从相关职能部门和监管办的监督管理。
第三章入场范围及项目
第十条 进入中心公开交易的公共资源包括以下几类：
（一）按规定必须公开招标的政府性工程建设项目；
（二）国有土地使用权的招标、拍卖、挂牌；
（三）使用财政性资金的政府采购项目，包含可社会化（含外购、外包等）政府购买服务项目；
（四）各类环境资源交易行为；
（五）文化、体育、教育、卫生、交通运输以及市政园林等部门的特许经营项目，城市路桥和街道冠名权，公共停车场、大型户外广告空间资源等；
（六）城市道路（特大型特殊桥梁、隧道除外）、园林绿化、公共建筑、环境卫生等非经营性公共设施的日常养护、物业管理等资源项目；
（七）党政机关、事业单位资产及股权的市场转让和处置；
（八）涉讼涉诉罚没资产的处置；
（九）市政府确定必须进行市场配置的其他公共资源项目。
公共资源交易范围参照《目录》执行，禁止任何形式的未经批准的场外公共资源交易行为。
第十一条 下列公共资源不得交易：
（一）法律、法规和规章明文禁止的；
（二）资源产权归属关系不清的；
（三）处置权限有争议的；
（四）已实施抵押、质押担保，且未取得权利人同意的；
（五）已实施司法、行政、仲裁等强制措施且未经有权机构授权或允许的；
（六）提交资料不全或弄虚作假的；
（七）应审批、评估而未审批或评估的。
第四章交易方式及程序
第十二条 公共资源交易可以采用招标、拍卖、电子竞价、协议成交以及法律法规允许的其他方式，具体方式由各职能部门按相关规定执行。
第十三条 市建设工程市场和土地交易市场暂按“无锡市公共资源交易服务中心建设工程交易分中心”和“无锡市公共资源交易服务中心国土资源交易分中心”方式，开展公共资源的交易活动，中心同步提供项目信息发布服务。
第十四条 市政府采购中心仍独立负责使用财政性资金的政府采购项目的具体操作，中心统一提供项目信息发布服务。
第十五条 凡进入中心的交易项目均按法律法规规定的程序、规则进行，中心应在业务受理、交易安排、信息发布、交易手段、场地设施、资金结算等方面提供相关服务。
第十六条 进入中心的公共资源交易一般程序包括：交易委托、信息发布、实施交易、结果公示、交易结算、交易见证、立卷归档等。
第十七条 公共资源进场交易的程序与规则按照《无锡市公共资源交易中心规则》执行。
第十八条 公共资源交易收入收缴按照《无锡市公共资源交易收入收缴管理办法》执行。
第十九条 场内各交易环节的具体细则由中心按照“统一交易规则、统一信息发布、统一交易结算”的要求制订，并报监管办审核通过后执行。
第五章交易监管及责任追究
第二十条 公共资源交易采取集中统一、高效有力的综合监督体制。有关部门负责对各自公共资源交易活动全过程进行监督，监管办对相关职能部门履行公共资源交易职责情况和中心的服务活动进行监管。
第二十一条 交易双方当事人应对交易活动要求其提供资料的完整性、真实性负责。当事人认为交易活动不合法的，可以向相关职能部门或监管办投诉举报，职能部门（或监管办）应及时组织调查、处理。
第二十二条 相关部门应建立投标人、代理机构、评审专家、设备（材料）供应商等单位或人员从业信用评价制度，规范其资格审查，凡有违反规定或不良行为记录的，列入黑名单，限制进入中心交易。
第二十三条 监管办对公共资源交易活动进行监督检查，及时发现和纠正公共资源交易中存在的问题，对违反工作纪律造成损害的行为予以责任追究，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十四条 市监察部门通过无锡（网上）感知监察系统中的公共资源交易监控平台对交易全过程进行电子监察。
第六章附 则
第二十五条 中心对入场交易项目实行有偿服务，收取必要的服务费用，具体收费项目和标准由物价部门核准。
第二十六条 本办法自2011年11月1日起施行。
